知识产权保护：沪港律师共话护航“一带一路”

　　“一带一路”战略下，中国企业该如何“走出去”？“走出去”时又会遇到哪些法律问题？日前，第七届陆家嘴法治论坛在上海国际会议中心举行。此次论坛还首次出现了香港大律师公会的身影，沪港两地律师围绕“一带一路”的国家战略，尤其是在推进中国企业和中国律师的机遇和挑战、收购兼并难点、法律服务保障、国际仲裁等方面进行深入探讨，为中国律师帮助“走出去”的中国企业更好地适应国际市场建言献策。司法部副部长赵大程，香港律政司司长袁国强，上海市委常委、市委政法委书记姜平等出席了此次论坛。

　　 为什么要走出去

　　 一带一路战略应对接世界

　　“一带一路”要追求的是开放，合作，互进，共赢。全国政协常委、民建中央副主席、市政协副主席周汉民指出，沿线国家有65个，65个国家的总人口44亿，占全球70亿总人口的63%，而2014年这65个国家的经济总量为21万亿美元，占当年世界经济总量29%。未来的“一带一路”建设应当秉承“五不”原则，即不限国别范围；不建立一个实体；不另起炉灶；不搞封闭的模式以及不以此来影响别国经济的发展或干涉别国的政治制度。周汉民表示，只有坚持了“五不原则”才能推进“五通工作”。

　　五不原则基础上的五通就是要倡导经济繁荣是基础，文化包容是核心，基础设施建设是先导，互进共赢是实质。周汉民解释说，五通首先是政策沟通；第二，是道路联通；第三是贸易畅通；第四是货币流通；第五是最核心也是最困难的人心相通。

　　由于“一带一路”将带来一系列的相关法律问题，所以“五通”同样需要国际法的帮助。“一带一路”为的是全球的繁荣，国际法里有许多需要更改更新之处。周汉民表示，“一带一路”引申出六廊六路战略。一带一路的第一条廊——新欧亚大陆桥把两个最重要的经济体联合在一起。第二条中亚西亚走廊进入欧洲与新亚欧大陆桥汇合。第三条廊以中国的昆明为核心，一路向南，几乎包括东盟的十国，最后一站是新加坡。第四条廊是中巴经济走廊，这是中国融入印度洋最关键的一条走廊。第五条走廊：孟加拉，缅甸，印度，中国经济走廊。第六条为中蒙俄经济走廊。六路为航空，铁路，公路，海路，管路以及通信。周汉民举例说，中国今天依赖世界石油达到60%，未来五年超过65%，而天然气我们现在对世界的依赖超过32%。中国目前石油进口的80%通过马六甲海峡，所以要建立管路非常关键。

　　周汉民指出，中国走向世界，一是追求经济繁荣，二是强调文化融合，三是凸显可持续发展理念，独乐乐应当争取众乐乐。利用一带一路将中国的国家战略不是去涵盖世界，不是去勾勒世界，而是去对接世界。一带一路战略是对接世界的战略，因此非常需要法律智库，对每一个国家，每一个重要的经济制度，经济制度之外的法律制度和政治制度予以认真研究。

　　“一带一路作为中国首创，高层推动的国家战略，对于我国现代化建设具有深远的战略意义，而建立良好的国际化的法治环境，是实施一带一路发展战略的根本保障。”上海市国际贸易促进委员会会长杨建荣介绍，近年来围绕一带一路发展战略已经做了一些有益的探索，上海国际仲裁中心在2013年11月设立了中国上海自由贸易试验区仲裁院，并制定和施行了与国际商事仲裁实践充分接轨的中国上海自由贸易区仲裁规则。自贸区仲裁规则下尝试了完全开放的仲裁员名册制度，先行名册仲裁员专家达到61个国别，其中外籍仲裁员比例达到37.76%，位居中国内地的仲裁机构之首。

　　 怎样安全地走出去

　　 知产保护先行中国企业才走得稳

　　在“一带一路”战略下，越来越多的中国企业要走出国门，那么要先做哪些功课呢？香港大律师公会主席谭允芝表示，20多年前做的很多知识产权工作都跟侵权案有关，有一些在国内制造的有涉及知识产权的产品，经过香港地区出口到国外，在进口和出口出现了不少知识产权的问题，甚至出现直接抄袭产品的情况。但是20年过后，国内自行设计的能力是大大地提高了，所以知识产权的案件类型也大大改变了。谭允芝透露，去年中国已经成为世界发明品专利权最大的申请国家。这意味着中国企业走出去不但要明白中国以外的知识产权是怎么样影响中国企业的发展，更要明白中国企业的知识产权在走出去后要如何保护，真正把自己的知识产权转化为有价值的产业。

　　谭允芝表示，知识产权要保护的是具有商业价值的意念和信息的应用，意念和信息的应用不是像意念那样去保护，是用不同的法律去保护。“比如说发明品的专利权是工业的发明，工业的发明是一种意念，制造某一种东西的过程也是可以保护，但是这一种的意念必须经过注册才可以受到保护。比如说版权是不保护意念的，版权是保护从意念做成的一些实质的东西，比如说是乐谱、文章甚至是诗词。”谭允芝认为，保护的作用就是平衡创造者、后来者和消费者之间的利益，去鼓励公平的竞争。

　　以版权作品为例，原创的版权作品自然受到保护，尽管不用进行专利注册，但所有的版权作品必须经过有系统性的存档和整理。“版权作品要受保护的话，如果有侵权的行为的话，要证明自己拥有的版权到底是什么，到底涵盖什么东西。”谭允芝表示，有没有抄袭，是不是侵权，是一个品质上面的考量，不是一个大小多少的考量。因为一般来说侵权的官司里面，要证明有没有抄袭，列出十个不同的地方，是没用的，最重要的是要先看什么相同，还有相同的地方到底是不是原创者知识产权独立判断所得出的结果。

　　 走出去有哪些风险当地法律不熟易遭“陷阱”

　　太湖公司与卡拉卡托公司协议完成一项发电机组建设工程，双方合同明确约定如修改合同必须采用合同修正案形式，会议纪要、传真等不能产生合同变更的效力。如果太湖公司违约，卡拉卡托公司可以索付见索即付保函。

　　后卡拉卡托公司以太湖公司违约要求保函出具方兑付保函。太湖公司提起诉讼，称双方已经通过会议纪要修改了合同，卡拉卡托公司构成欺诈，请求止付保函。江苏省无锡市中级人民法院认为，未按合同约定的形式和程序作出修改合同的会议纪要不产生变更合同的效力，应按“先赔付、后争议”规则兑付保函。江苏省高级人民法院作出终审判决，驳回太湖公司的诉请。该案反映出中国企业在“走出去”过程中，必须充分了解国际金融结算及担保工具的特点，不严格按照合同履行将产生巨大的法律风险。

　　“一旦走出去就面临很多新的风险，不只法律方面的问题，还会发生多方面的问题。”上海锦天城律师事务所高级合伙人朱林海指出，第一个风险是当地国对投资的限制。一带一路国家里面，法律环境、司法环境差异太大了，所以这些很难掌握，有时又不公开，后来就往往演变成交易的纠纷。

　　同时，人力资源也将成为中国企业走出去的一块风险。“中国的企业基本不懂怎么对付罢工，但是国外的工会很厉害，如果去做一个项目或者投一个厂，面对罢工，中国企业可能不知道怎么去处理这个事情。”朱林海表示说。

　　上海振华重工集团法律部总经理李敏认为，法律风险的挑战来自于一带一路所涉国家的法系是不同的，加之地方保护主义，高昂不可控的当地法律服务费用等因素所带来的损失有可能是毁灭性的。由此可见法律风险的事先防控工作是及其重要的，之前如果进行系统性有针对性的防范，考虑到复杂的经济文化环境，有效地考虑当地化和本土化的结合，在投资决策和执行过程中就能预判和规避大量的风险，也能从外部获取正确的建议和意见，使得企业在一带一路的发展中稳步前行。

　　 进行时

　　 沪港两地律师共同保障“一带一路”

　　司法部高度重视法律服务业对香港的开放，2003年以来先后制定了22项开放政策，取得了很好的效果，截至目前，香港律师事务所已在内地设立了64家代表处，有8家香港律师事务所与内地律师事务所建立了合伙型联营，200多人通过了国家司法考试。

　　论坛上，俞卫锋会长与谭允芝主席代表上海市律师协会、香港大律师公会签署双方2016年度合作备忘录。此次已是双方的第四次签约。

　　值得一提的是，内地律师事务所首次聘请香港大律师担任法律顾问。论坛上，举行了7家上海律师事务所聘请香港大律师作为法律顾问的意向书签订仪式。据上海律协相关负责人介绍，2004年，司法部为落实国务院批准的《内地与香港关于建立更紧密经贸关系的安排》和《内地与澳门关于建立更紧密经贸关系的安排》，发布了《香港法律执业者和澳门执业律师受聘于内地律师事务所担任法律顾问管理办法》。此次签约，正是积极贯彻了此《办法》精神，在国内尚属首次。

　　据悉，签约双方合作范围包括：香港大律师将为大陆律所提供有关香港法的咨询及其他方面的服务、大陆律所将为香港大律师开拓中国大陆的香港法服务市场提供便利。双方将进一步互相支持和协作，加强相互的交流。

　　香港律师界的参与，无疑将对企业在进入“一带一路”相关国家时遇到法律问题的解决提供更有效的帮助。根据论坛透露的消息，本次论坛之后，相关机构还将着手制定中国企业投资“一带一路”相关国家的法律“攻略”，并将致力建立以“一带一路”为纽带的相关国家与地区的律师联盟，共同推动“一带一路”国家战略法律服务水平的提升。